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{12}康德所称的人，指的是伦理人。

控制产权的关键，不再是对于具体物质的有形占有，而是如何更为精确地挖掘、提取、确认和控制信息。这其实也是从自由主义贸易到自由主义体制的华盛顿共识升级版的召唤。

1990年代以降加速发展的第三次工业革命，使得全球资本主义市场业务正在部分或全部网络化，在空间覆盖性与时间瞬时性层面，实现了资本战略的实时性全球沟通。GATT体系维持的内嵌性自由主义，是战后初期西方民主政党体制的产物。它既拥有众多分公司与机构，又不进行垂直整合。[⑥]如果说，GATT借助高关税/低关税的边界壁垒运作，WTO则通过涵括与排除的法律系统符码进行规制。民族国家的领土疆界正在失效，信息、贸易与投资不再听命于主权边界的人为控制。

[④]信息化导致的符号化过程，进一步解构了传统的物权概念，产权控制正不断与有形物相脱离。新自由主义革命为WTO的发展与演进提供了思想条件，它驱除了半全球化GATT体系神秘面纱背后的民族国家幽灵，以资本逻辑而不是政治逻辑、以非关税壁垒而不是关税壁垒、以市场准入、知识产权保护、投资自由化、服务业规则调整，而非专注于有形的简单货物商品买卖，来重新安排国家、贸易与投资的复杂关系，尤其是通过新的制度安排，吸纳原先被排除在外的发展中国家进入到全球治理的统一平面。并且，这也不利于法官独立审判案件不受行政机关及行政人员的干涉。

这其中，梁启超已经认识到司法权应当独立于行政权的重要性，至于独立之后司法权对行政权力的制衡则鲜有论及。在这其中，核心的目标是保护身为政治人的政治社会中的每一个成员，保护他们享有真正的自治。对内而言表现为三方面，第一国家权力的收敛与集中优位于对政府权力的限制。然而，民权的概念东渡到中国后被偷换了内涵，强加上了国家利益与民族独立，这与西方国家中民权与国权的相对独立性大不一样。

在国家中，公权力应以人民的公意为依托，受到人民所制定的法律的限制，人民宜当服从于法律的规约，主权在民说体现了人民作为治者与被治者的统一。四、上诉宜分别限制变通。

尽管立法与行政在权力架设上相辅相成，然而在具体制度设计中却隐约中却含有倚重行政的意思。其三，法律是法官裁决案件的唯一准绳，法官的意志必须受制于法律所授予的权力行使的界限之内。可见，他将司法独立视为立宪政体的必备条件，是立宪政体不可割离的一部分。十、宜保存现有机关，而由国税支应经费。

  注释: [1]赵明：《近代中国的自然权利观》，山东人民出版社2003年版，第202页。盖司法权与立法权合，则国人之性命及自由权必至危殆。[4] 所谓主权优位，即指主权者通过立法或司法途径解决法律冲突时，总是努力选择自己的实体法，减少或排斥外国实体法的适用机会。[19]丁文江、赵丰田：《梁启超年谱长编》，上海人民出版社1983年版，第686页。

毋庸对国家权力的限制，更不用说与司法制度的设置初衷大相径庭。（一）对外坚持主权优位，司法权维护国家主权 梁启超认为国家司法尊严是国家主权不可分割的重要组成部分，中国改革对外司法制度的首要任务，就是要废除帝国主义各国在我国所享有的领事裁判权，[18]以维护国家司法的统一和主权的完整。

对外而言，司法独立首先体现为国家主权的独立，也即对领事裁判权的收回。[9]梁启超：《说常识》，《饮冰室合集》第3册，中华书局2011年版，第39页。

在梁启超的国家本位观中，国民只有在国家之中方有存在意义。  李鹰，广州大学公法研究中心讲师。[14]同样，要求一个国家所有人地位平等在梁启超看来也是难以成立的，因为在建立一个国家的过程中，领导集团和统治集团的权威是绝对的。凡任此者必将身在其职，苟非犯法或自行乞休，则虽以法部大臣，亦不能褫革之左迁之……此又立宪国之一重要条件也。  二、西方权力制衡论中司法独立观念的流变 梁启超对立宪政府认识的侧重点与西方有所不同，这不得不涉及到他对群的集体主义的关注——站在集体主义的立场上，他一度否定个人自由：自由云者，团体之自由，非个人之自由也。[8]并由此得出立宪与专制之异，不在乎国体之为君主民主，而在乎国权行使之有无限制的结论。

在他看来，民权与中国主权的独立不无关系。梁启超认为，司法独立原则当须确立，但司法制度的改革不可盲目求进，只能循序渐进。

第二，对内独立权，是指审判机关和检察机关之间以及两极管各自内部的独立，具体到审判机关强调法官独立审案不受任何非法干预等。此权不能收回，终为损失法权之要点，故将来司法制度日臻完善，必欲与各国更定废弃之条件也。

他所谈及的司法独立工具价值意味更为浓重，而并非为他之前所提到的是以限制政府权力为目的的权力制衡。梁启超最后总结到兴民权关涉到民族国家的建立，是关系国家生死存亡的大事：民权兴则国权兴，民权灭则国权亡。

而是将倡行司法独立精神的重心放置于提高法官职业素质上面。[29]这其中重点是对司法机构和司法人员的专门化改革，既可以看作是对从制度层面对司法独立原则的落实提供弥补之策，也体现出司法改革的局限性。就国际法而言，视法律选择为对各国政府利益的分配过程[5]，即解决法律冲突表现为一种管辖权选择的过程，强调的是哪个国家对纠纷存在利益。在梁启超看来，改善司法队伍建设正是为政在人的体现，当前中国法官素质整体不高才是实行法治的最大障碍。

然居其职者往往越职，此亦人之常情，而古今之通弊也。[12]这意味这尽管梁启超较严复和康有为更主张自由思想，强调个性解放，肯定自由、平等、独立的精神，并且把个体自由价值的伸张和挽救民族危亡、国家的发展富强结合起来。

凡天下事原动力太过必生反动，反动力太过，又生第三交反动。[6]谢维雁：《从宪法到宪政》，山东人民出版社2005年版，第119页。

[7]梁启超：《说常识》，《饮冰室合集》第3册，中华书局2011年版，第39页。（三）缺乏对民权的保障 梁启超的司法观念是以国家本为为司法制度中心，而非以人为本位，对西方司法独立原则作了舍本求末的追求。

换言之，保障人权这一宪法基本价值被退位于国家权力的建立与维护。如是四次五次相引可以至于无穷，凡百政象皆然，不独司法也……岂惟司法前途之幸，国家其永利赖之。[18]宋仁：《梁启超政治法律思想研究》，学苑出版社1990年版，第187页。中国近代以来财政权力一直由行政机关独揽，司法权不具有与行政权力相抗衡的经费支撑。

第一，就司法独立原则的具体实施而言，尽管在谈到立宪政体和专制政体时，梁启超曾点明过宪法限制权力的观点，他说立宪政治亦名为有限权之政体。[5] 徐崇利：《冲突法之本位探讨》，载《西北政法学院学报》2006年第5期。

他主张严肃法官纪律，严格法官的任免、升迁等事宜，注重法律人才的培养及法官在司法审判中的作用和质量，但接受在司法官人才不足、经费有限的前提下实行三审制，由县知事监理司法，这实际上又绕回到行政权统摄司法权的中央集权的传统路径上来。同样在对审级制度的改革中，梁启超承认由县知事兼理审判的权宜之计不能视为根本之图，最终当以行政司法分离为根本目标，却并无显示出彻底废除行政权对司法权涉入之决心。

但在他的宪政制度设计中侧重于立法、行政和司法的权力划分，而忽略了对相应的权力制衡程序的明确。[25]梁启超：《西学书目表后序》，《饮冰室合集》第1册，中华书局2011年版，第128页。